Por que a aplicação da CFTC Bitfinex na verdade beneficia as bolsas de Bitcoin

Kevin Batteh é atualmente sócio daGrupo de Estratégia Delta, a empresa líder em relações governamentais nas indústrias de derivativos e blockchain. Ele também é consultor daCâmara de Comércio Digital, a maior associação comercial do mundo que representa a indústria de ativos digitais e blockchain.

Neste artigo de opinião, Batteh oferece uma perspectiva sobre o recente acordo entre a bolsa de Bitcoin Bitfinex, sediada em Hong Kong, e a Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA.

As empresas podem detestar regulamentações onerosas, mas quase sempre acolhem a certeza regulatória, mesmo que tenham certeza de que T gostam da regulamentação em particular. A certeza regulatória é previsível e permite que as empresas cumpram as regras, planejem e evitem riscos, como o risco do governo decidir fechar seus negócios.

Muitos dos meus clientes me dizem que preferem saber quais são as regras, mesmo que sejam regras ruins, do que operar em um ambiente regulatório incerto com a ameaça de uma ação de execução custosa se aproximando.

A negociação de moedas digitais ou “tokens” – incluindo Bitcoin – está se tornando mais comum.

Hoje, Bitcoin, ether e centenas de outros tokens são negociados em bolsas globais. Embora todos possamos ter certeza de que as moedas digitais estão aqui para ficar, a certeza regulatória em torno da negociação de moedas digitais em muitas jurisdições está faltando.

As exchanges desempenham uma função importante no ecossistema blockchain porque fornecem um local para Confira de preços de tokens digitais, que é um dos principais componentes de blockchains seguros e bem-sucedidos.

Ter certeza regulatória em torno da negociação de câmbio de moeda digital é um pré-requisito para um investimento mais mainstream na Tecnologia blockchain. As empresas querem saber que há bolsas regulamentadas e bem administradas para a negociação de tokens digitais que dão suporte aos blockchains que elas usam.

Último acordo

Na semana passada, a CFTC deu mais um passo para fornecer maior certeza regulatória aos participantes dos Mercados de moeda digital quando anunciou seu mais recente caso de execução de Bitcoin contra a Bitfinex.

Antes de discutir a importância deste caso, é útil entender a evolução da regulamentação da CFTC nesta área.

No ano passado, a CFTC fincou uma bandeira afirmativa no mundo da moeda digital quando a agência declarou, em duas ações de execução separadas, que as moedas digitais são “commodities” para os propósitos do Commodity Exchange Act (“CEA” ou o “Ato”).

As duas ordens de liquidação defendem a proposição de que moedas digitais são abrangidas na definição de, e adequadamente definidas como, “commodities”, dentro do Ato. Consequentemente, moedas digitais estão sujeitas às disposições aplicáveis ​​do CEA e seus regulamentos correspondentes. Isso é particularmente importante KEEP em mente no contexto de negociação de moedas digitais em bolsas.

A CFTC tem um longo histórico de aplicação agressiva na área de moeda estrangeira de varejo (“forex” ou “FX”) e negociação de commodities nas chamadas bolsas “spot”. A negociação spot ocorre quando duas partes compram e vendem uma commodity, “no spot”, e a troca ocorre instantaneamente; por analogia, pense em dinheiro no barril. Esse tipo de negociação está amplamente fora da jurisdição da CFTC.

Uma breve revisão dos casos da CFTC destaca muitas ações de execução envolvendo esquemas fraudulentos em que indivíduos ou empresas atuaram como corretores ou bolsas oferecendo negociação forex à vista para clientes de varejo. As partes ofertantes nesses casos disseram aos investidores que poderiam controlar grandes posições com um pequeno investimento inicial (ou seja, negociação alavancada).

Sem o conhecimento do cliente, nunca houve moeda estrangeira. Os fraudadores solicitavam que os clientes colocassem ordens de compra e venda, mas nunca houve contraparte para comprar ou vender a mercadoria.

Na verdade, não havia ninguém do outro lado do negócio: apenas o fraudador que fugiria com os fundos do cliente. A mercadoria negociada nunca foi realmente entregue ao cliente e, em vez disso, era mantida pelo operador do esquema ou inexistente. Quando a fraude foi percebida, o dinheiro do investidor já havia desaparecido há muito tempo.

Embora a CFTC às vezes tenha tido sucesso em trazer esses casos de “sala de caldeiras”, o obstáculo jurisdicional de provar que esses chamados contratos à vista eram, na verdade, contratos futuros dentro da jurisdição da CFTC era alto.

Resposta da agência

Em resposta a esses golpes, a CFTC fez duas coisas: 1) começou a perseguir agressivamente casos de execução contra esses maus atores, fechando seus negócios e obtendo penalidades monetárias civis (“CMP”), devolução de lucros ilícitos e, em alguns casos, compensação por perdas de clientes sempre que possível; e 2) obteve uma mudança legislativa por meio da Seção 742 da Lei Dodd-Frank, adicionando a Seção 2(c)(2)(D) à CEA em 2010.

Esta emenda torna mais fácil para a CFTC fechar esses tipos de exchanges. A mudança estatutária fornece à CFTC a autoridade para mover uma causa de ação contra operadores não registrados que oferecem negociação alavancada, com margem ou financiada de commodities (como Bitcoin ou outras moedas digitais).

A disposição jurisdicional da Seção 2(c)(2)(D) da CEA se aplica amplamente a qualquer acordo, contrato ou transação em qualquer mercadoria que seja celebrado com, ou oferecido a (mesmo que não celebrado com), um cliente de varejo em uma base alavancada ou com margem, ou financiado pelo ofertante, a contraparte ou uma pessoa agindo em conjunto com o ofertante ou contraparte em uma base semelhante.

A Seção prevê ainda que tal acordo, contrato ou transação está sujeito às Seções 4(a), 4(b) e 4b da Lei “como se o acordo, contrato ou transação fosse um contrato de venda de uma mercadoria para entrega futura”.

Em termos leigos, na maioria dos casos, se você estiver oferecendo negociação em contratos de commodities alavancados, você tem que negociá-los em uma bolsa de futuros registrada, como a Chicago Mercantile Exchange ou a Intercontinental Exchange. Tchau, negociação de margem em bolsas de moedas digitais não registradas. Mas espere! Há uma exceção importante.

A Seção 2(c)(2)(D)(ii)(III)(aa) exclui da jurisdição da CFTC, um contrato de venda que resulta em “entrega real” dentro de 28 dias…” O termo “entrega real” é esclarecido de alguma forma emuma orientação interpretativaemitido pela CFTC em 2013. De acordo com a orientação, a menos que a mercadoria seja entregue ao cliente integralmente, incluindo a parte alavancada ou financiada da negociação, a entrega real será considerada como não tendo sido feita.

Indiscutivelmente, o acordo da Bitfinex toca em todas essas questões. A CFTC alegou que a Bitfinex ofereceu negociação de Bitcoin financiada sem realmente entregar bitcoins ao cliente em certos casos.

Em vez disso, de acordo com a CFTC, a Bitfinex manteve o Bitcoin dos clientes na bolsa. Em resposta às discussões com a CFTC, a Bitfinex fez alterações em sua oferta para entrar em conformidade com a CEA. Embora o conceito de entrega esteja evoluindo e seja novo no espaço de token digital, dado que a Bitfinex ainda oferece negociação financiada, ONE -se presumir que a Bitfinex recebeu uma bênção aberta (ou pelo menos tácita) da CFTC para continuar a negociação financiada.

Embora nenhuma empresa queira ser atingida por uma ação de execução, o resultado deste caso é notável e um tanto quanto notável. Como parte do acordo, a Bitfinex concordou com um CMP de $75.000 por supostas violações do CEA.

Principais conclusões

Um CMP de $ 75.000 pode parecer um número grande, mas no mundo dos acordos de execução da CFTC, isso é minúsculo e o equivalente a um tapa no pulso ou uma multa por excesso de velocidade. Vamos destrinchar como a CFTC chegou a essa penalidade civil relativamente baixa.

Em primeiro lugar, a CFTC esforçou-se parareconhecer a cooperação da Bitfinexe o fato de que a Bitfinex contatou afirmativamente a CFTC antes doCara ou coroa o acordo foi emitido (ou seja, antes que o mundo soubesse com certeza que a CFTC vê o Bitcoin como uma mercadoria).

Com base nos fatos estabelecidos nesta ordem, parece que a Bitfinex tentou ser uma boa cidadã corporativa e buscar afirmativamente clareza regulatória da CFTC. A Bitfinex cooperou ativamente com a CFTC e forneceu informações à CFTC de forma voluntária.

Segundo, quase tão importante quanto o que está na ordem, é o que não está explicitamente declarado na ordem. Não há alegação de conduta fraudulenta por parte da Bitfinex (ou seja, eles não estavam executando um esquema de pump-and-dump ou apropriando indevidamente fundos de clientes). A Bitfinex não estava enganando os clientes. Eles estavam apenas tentando navegar pela incerteza regulatória.

Terceiro, a Bitfinex tomou medidas afirmativas e corretivas para garantir que sua atividade fosse compatível com os requisitos de entrega da CFTC antes que a CFTC pedisse que o fizessem. Conforme observado acima, a ordem reconhece que a Bitfinex fez alterações em sua oferta para tentar entrar em conformidade.

Embora a Bitfinex tenha evitado um golpe esmagador da Divisão de Execução da CFTC, outras operadoras de câmbio devem se considerar notificadas.

É muito provável que a CFTC adote uma abordagem muito mais punitiva para as bolsas que continuam a oferecer negociação alavancada que não condiz com a letra e o espírito dos requisitos de entrega. Uma operadora de câmbio de moeda digital que não cumpre com a regra de negociação alavancada de commodities pode esperar ser alvo de um processo de execução – o que provavelmente implicará em uma investigação custosa, um CMP pesado e a possibilidade de ser fechada.

Um trader tentando decidir onde negociar moeda digital deve pesar fortemente o histórico da exchange e sua disposição de se envolver com reguladores. Embora um CMP cobrado por um regulador T afete os fundos do trader, deve- ONE considerar a capacidade de longo prazo da exchange de operar e permanecer solvente caso seja atingida por uma multa considerável.

No final, esse acordo deve ser visto como um desenvolvimento positivo para todas as bolsas, comerciantes e mineradores que são a espinha dorsal das blockchains.

Uma maior certeza regulatória levará a blockchains mais fortes e seguras, garantindo que as empresas possam investir em blockchains sabendo que têm um mercado robusto e regulamentado para Confira de preços e que os mineradores são compensados ​​de forma justa por seus esforços com moedas digitais com preços justos.

Nota do autor: Agradeço a ajuda de Kwon Y. Park, consultor e advogado do Delta Strategy Group, por sua assistência na edição deste artigo.

Imagem viaShutterstock