Lei Bitcoin : Estratégias de conformidade e prevenção

Marco Santori é um especialista em blockchain e Bitcoin que lidera a prática de FinTech no escritório de advocacia Cooley LLP.

Nesta série de várias partes, Santori fornece uma introdução básica sobre o estado da lei dos EUA, conforme ela se aplica aos empreendedores de moeda digital.

Nas duas primeiras partes da série, cobrimos a lei de transmissão de dinheiro em nível federal e estadual nos Estados Unidos. Aprendemos que nem todos os negócios de moeda digital precisam se registrar ou obter uma licença, mas para aqueles que precisam, o processo pode ser caro e demorado.

Então, como uma empresa pode efetivamente cumprir com os requisitos de registro e licenciamento? Quais alternativas existem? Como uma empresa pode evitá-las completamente?

Você pode buscar licenças, mas é caro

A primeira e mais óbvia opção para cumprir com os requisitos estaduais e federais é se registrar no FinCEN e buscar licenças de cada um dos estados em que seus clientes residem.

O registro no FinCEN é um exercício bastante simples: 15 minutos e alguns cliques do mouse no site do FinCEN satisfarão essa obrigação. O fardo real aqui vem dos custos contínuos de conformidade, como verificar informações do cliente e registrar Relatórios de Atividades Suspeitas.

Da mesma forma, a conformidade em nível estadual é cara.

Os custos iniciais para obter 48 licenças de transmissão de dinheiro do estado podem exceder seis dígitos para alguns candidatos. Além disso, satisfazer os requisitos estaduais em andamento é um negócio por si só.

Para obter mais informações sobre conformidade federal, consulteONE parte desta série. Para conformidade no nível estadual, consulteparte dois. Se esse processo não for apetitoso para você, você não está sozinho. Muitas empresas têm procurado evitar completamente os clientes dos EUA.

Você pode evitar clientes dos EUA, mas isso dá trabalho

Muitas empresas, incluindo alguns dos meus próprios clientes, decidiram que o mercado dos EUA T é para elas.

Ou eles desistiram completamente da ideia de atender clientes dos EUA ou decidiram lançar e esperarjurisdições como o Canadáaté que os EUA vejam uma reforma regulatória.

Isso pode ser lucrativo e prático, mas simplesmente incorporar o mercado externo T será suficiente.

O negócio inteligente desenvolverá um conjunto de políticas e procedimentos razoavelmente calculados para KEEP os residentes dos EUA fora. Um advogado competente pode ajudar a guiá-lo por esse processo, e eu posso dar alguns princípios muito básicos aqui.

Primeiramente, uma resposta preventiva a uma pergunta que me fazem semanalmente: a geofiltragem de endereços IP de entrada é apenas o começo. A própria empresa deve detectar a jurisdição do endereço IP do cliente, exibir esse endereço e pedir ao cliente para confirmar que essa é sua jurisdição.

Tanto o cliente quanto a empresa podem tomar medidas afirmativas: o cliente pode ser solicitado a clicar em um botão dizendo "Afirmo que sou residente de *país*", e a empresa pode exigir a verificação de documentação, como um passaporte ou uma conta de serviços públicos.

Vários provedores oferecem esses tipos de serviços de integração. Sua empresa deve desenvolver um perfil de risco para cada um de seus clientes em tempo real, FORTH a probabilidade de que o cliente seja um residente dos EUA.

O perfil de risco deve levar em consideração diferentes fatores, como: (i) se o cliente registra uma conta bancária nos EUA com sua empresa, (ii) quantas transferências para contas bancárias nos EUA o cliente solicita (se você oferece esse serviço) e (iii) quantas vezes o cliente acessa seu serviço de dentro dos EUA após configurar uma nova conta.

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Um cliente cujas atividades, com o tempo, começam a se assemelhar às de um residente dos EUA, pode ser um residente dos EUA - e sua empresa deve considerar fechar a conta desse cliente.

Depois que essas políticas estiverem em vigor, sua empresa deverá implementá-las e registrar os resultados em caso de aplicação futura por um órgão regulador dos EUA.

O registro T deve mostrar apenas que sua empresa seguiu suas próprias políticas, mas que essas políticas funcionaram. Se a situação ficar crítica, um juiz e um júri provavelmente gostariam de ver que, de vez em quando, seus procedimentos realmente pegaram um residente dos EUA tentando usar seu serviço, e que você fechou a conta dele ou dela.

Por fim, não é preciso dizer que seu negócio não deve anunciar para clientes dos EUA. Tudo isso pode parecer excessivo ou inaplicável ao seu negócio e, de fato, pode ser. O conjunto adequado de procedimentos dependerá muito dos detalhes do seu modelo de negócio e do seu grau de tolerância ao risco.

Para alguns, até mesmo elaborar e implementar essas políticas pode ser tão pouco apetitoso quanto a conformidade. Há, de fato, uma maneira de atender clientes dos EUA e evitar esses fardos.

Ou seja, você pode se tornar um agente de um banco ou cooperativa de crédito, já que os agentes certificados pelo MSB de bancos, cooperativas de crédito e empresas de serviços financeiros geralmente estão isentos dos requisitos de registro e licenciamento.

Funcionalmente, tornar-se um agente significa contratar um advogado para negociar e executar um acordo com o banco, cooperativa de crédito ou MSB (chamado de “principal”) FORTH seus direitos e obrigações relativos.

Tornar-se um agente implica duas consequências importantes. Primeiro, você perderá algum controle sobre seu negócio. Como agente, você agirá sob a direção do principal. O principal provavelmente possuirá mais influência na negociação do acordo e em seu desempenho.

Segundo, você não evitará os requisitos de conformidade completamente. Com certeza, sua empresa T precisará buscar licenças estaduais ou se registrar no FinCEN, mas ainda terá que cumprir com quaisquer requisitos antilavagem de dinheiro e conheça seu cliente (KYC) estabelecidos pelo diretor.

Além disso, sua empresa precisará implementar esses requisitos da maneira que o diretor deseja que sejam implementados – o que pode ou não estar mapeado em seu plano de negócios.

Para um negócio de moeda digital, pode ser difícil encontrar um relacionamento de agência.

Os atuais detentores de licenças de transmissão de dinheiro estão receosos de alienar seus agentes atuais ao assinar um negócio de moeda digital exótico e não testado.

Pior, bancos e cooperativas de crédito ainda precisam desenvolver um programa de conformidade adequadamente adaptado à Tecnologia de moeda digital. Se nenhum licenciado existente estiver interessado, ou os custos contínuos de conformidade ainda forem muito altos, nem tudo está perdido.

Seu modelo de negócio pode se enquadrar em uma exceção ou evitar completamente as regras do MSB

Há várias exceções aos requisitos de registro do MSB. As mais populares – pelo menos na minha experiência – são as chamadas isenções de “processador de pagamento”.

Empresas que apenas realizam serviços de processamento de pagamentos para um comerciante estão isentas de registro no FinCEN, mesmo que de outra forma se encaixem na definição de um transmissor de dinheiro. Essas empresas podem prosperar no ecossistema de moeda digital sem nunca ter que verificar as informações de identificação de seus clientes ou registrar um Relatório de Atividade Suspeita.

A resposta para a pergunta: “Eu sou um processador de pagamentos?” nem sempre é óbvia e, mesmo assim, nem todos os empresários necessariamente querem saber a resposta com certeza. Afinal, a resposta pode ser “não”.

Para o lamento do advogado, muitos clientes preferem implorar perdão em vez de pedir permissão. Para aqueles que valorizam a paz de espírito, no entanto, a melhor maneira de descobrir é seu advogado preparar uma “Request de decisão” para a FinCEN e perguntar diretamente a eles.

Falei sobre este processo no contexto dos órgãos reguladores estatais emparte dois, mas o mesmo é verdade para os reguladores federais da FinCEN.

Às vezes, melhor do que se encaixar em uma exceção, alguns negócios digitais encontraram sucesso em evitar totalmente o regime de transmissão de dinheiro. Eles conseguem isso estruturando cuidadosamente seu modelo de negócios para evitar as características comuns da transmissão de dinheiro.

As permutações do mundo real aqui são literalmente infinitas, mas dois exemplos simplistas podem ser úteis.

Em primeiro lugar, uma empresa que, de outra forma, seria um processador de pagamentos, mas também oferece funcionalidade de carteira hospedada, pode transferir essa responsabilidade para terceiros ou exigir que o cliente forneça seu próprio endereço de carteira.

Em segundo lugar, um minerador institucional de Bitcoin pode, em vez de vender seus bitcoins minerados por dólares, vender seu poder de hash em grandes quantidades para clientes que podem manter suas moedas mineradas ou vendê-las por dólares.

Outro exemplo muito específico de ajuste de um modelo de negócio para cumprir com a regulamentação é uma prática testada pelo tempo: passar a responsabilidade para outra pessoa.

Você pode colocar uma marca branca no seu produto

Você provavelmente já ouviu falar de white labeling. Significa desenvolver seu produto até a conclusão e levá-lo até a iminência do lançamento, mas em vez de lidar com a regulamentação necessária para usá-lo, vendê-lo ou licenciá-lo para outra pessoa.

Isso tem o efeito de passar o fardo regulatório para o cliente e pode ser bem-sucedido, seja seu produto hardware ou software. Por exemplo, o fabricante de um caixa eletrônico Bitcoin não precisa operá-lo. O fabricante pode vender máquinas com sucesso para um terceiro que irá conectá-lo, coletar o dinheiro e lidar com as preocupações regulatórias.

O mesmo é verdade para desenvolvedores de software de câmbio de Bitcoin . Os desenvolvedores sempre podem operar o câmbio internamente sob sua própria marca e gerenciar o risco regulatório.

Alternativamente, ele pode licenciar o Software de troca como serviço (você provavelmente já ouviu a expressão “SAAS”) para um terceiro em uma jurisdição com requisitos regulatórios menos rigorosos. Um advogado competente pode orientar sua empresa por esse processo e preparar os contratos necessários para fazer o trabalho corretamente.

Isso completa a trilogia de transmissão de dinheiro do Bitcoin .

Na parte um, aprendemos sobre os requisitos federais para transmissores de dinheiro. Na parte dois, discutimos como as leis estaduais de transmissão de dinheiro podem fazer ou quebrar um negócio de moeda digital. Neste artigo, parte três, examinamos algumas estratégias para cumprir e evitar esses requisitos.

O que você gostaria de ver na Parte 4?

Marco Santori é um advogado empresarial na cidade de Nova York na Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP. Ele é um advogado, mas não é seu advogado, e isso não é aconselhamento jurídico. Você pode entrar em contato com Marco emmarco.santori@pillsburylaw.com.

Imagem do Dollar Stackvia Shutterstock