Le message pas si caché de la CFTC : attention aux traders

La Commodity Futures Trading Commission (CFTC) des États-Unis a récemment annoncé des accords avec deux entreprises de cryptomonnaies. À première vue, ces accords pourraient sembler concerner uniquement les entreprises, et non les traders individuels. Cependant, les conséquences pour toute personne négociant des cryptomonnaies, comme le bitcoin, quel que soit son lieu de résidence et ses activités, sont importantes et doivent être soigneusement étudiées.

On peut s'attendre à ce que la CFTC engage des poursuites à l'avenir non seulement contre les entreprises opérant aux États-Unis, qu'elles y soient physiquement présentes ou non, mais aussi contre les traders individuels du monde entier. En effet, la CFTC exerce sa compétence, au minimum, sur toute transaction, où qu'elle ait lieu et quel que soit l'opérateur, ayant un lien avec une activité aux États-Unis ou ayant un effet sur le commerce américain.

Pour rappel, le 17 septembre 2015, la CFTC a annoncé unerèglement avec Coinflip pour avoir commercialisé des produits dérivés du Bitcoin sans être dûment enregistré auprès de la CFTC. Une semaine plus tard, le 24 septembre, l'agence a annoncé une règlement des accusations contre TeraExchange, un Swaps Execution Facility (SEF) enregistré auprès de la CFTC, pour avoir autorisé une transaction de swap de devises numériques qui était à la fois une « transaction de lavage » et une « transaction pré-arrangée », en violation de la loi et de la réglementation américaines.

Bien que dans aucun des deux cas, des amendes n'aient été infligées ni des sanctions sérieuses prononcées, le fait même que la CFTC ait intenté ces poursuites sans demander de telles sanctions et les ait annoncées publiquement à un moment proche démontre qu'elle voulait donner un « avertissement équitable » aux participants du marché, leur indiquant qu'à l'avenir, ils feraient mieux de se conformer aux règles et réglementations de la CFTC, sinon.

Les commerçants ne sont pas à l'abri

Le fait que la CFTC ait pris des mesures contre les plateformes de négociation dans ces affaires ne signifie pas que les traders eux-mêmes sont à l'abri des risques. Loin de là. Il existe un certain nombre d'exigences réglementaires américaines auxquelles toute personne négociant des swaps de devises numériques ou d'autres produits dérivés – et même, dans certains cas, des produits de devises numériques – doit être attentive et attentive lorsqu'elle négocie ces produits. Cela est vrai même si le trader ne réside pas aux États-Unis, en raison de la portée étendue de la législation américaine.

Voici quelques-unes des principales mines terrestres :

• Bien que le simple fait de négocier des devises numériques (comme des bitcoins) sur une bourse ne nécessite pas d'enregistrement auprès de la CFTC, si vous donnez des conseils à d'autres ou si vous vous impliquez dans le processus de placement des transactions d'autres personnes, vous devrez peut-être vous inscrire auprès de la CFTC.
• Un contrat de monnaie numérique qui est considéré comme un produit dérivé (par exemple un contrat à terme ou un swap) ou une option doit être négocié sur une plateforme ou d'une autre manière conforme aux exigences de la CFTC, sinon vous risquez de violer la loi simplement en participant à la transaction.
• Comme le souligne l'affaire TeraExchange, la réglementation américaine interdit une transaction qui peut être qualifiée de « transaction fictive », de « transaction d'accommodement », de « vente fictive » ou de transaction qui « est utilisée pour provoquer la déclaration, l'enregistrement ou la comptabilisation d'un prix qui n'est pas un prix vrai ou de bonne foi ». Ces dispositions ont été largement appliquées à toute situation où la CFTC estime que le processus par lequel une transaction se produit n'était pas équitable, ouvert et concurrentiel (sauf disposition contraire de ses règles). Et elles créent une responsabilité potentielle pour les traders, et pas seulement pour la bourse.
• Pour les transactions effectuées sur une plateforme enregistrée auprès de la CFTC, telle qu'un SEF comme TeraExchange ou un marché de contrats, des interdictions spécifiques s'appliquent : (1) à la violation des offres d'achat ou de vente, (2) au non-respect intentionnel ou imprudent du bon déroulement des transactions pendant une période de clôture, ou (3) à l'« usurpation d'identité », définie par la loi comme « une offre d'achat ou de vente avec l'intention d'annuler l'offre avant son exécution ». L'usurpation d'identité est un sujet qui a récemment retenu l'attention de la CFTC.
• Il existe des interdictions liées au vol ou à la conversion et à l’utilisation d’informations non publiques du gouvernement américain.
• La réglementation de la CFTC interdit largement la fraude relative à toute transaction relevant de sa compétence. Techniquement, le libellé de ONEune des dispositions s'applique à toute transaction de marchandises en espèces dans le commerce interétatique, bien qu'il soit peu probable que la CFTC souhaite devenir le superviseur général de la fraude sur tous les marchés commerciaux. Cela signifie toutefois que la CFTC peut exercer son pouvoir discrétionnaire et intenter une action en justice si elle se concentre sur un problème sur le marché. De plus, la loi applicable interdit expressément à toute personne de conclure une opération de swap « en sachant, ou en agissant avec une insouciance téméraire, que sa contrepartie utilisera le swap dans le cadre d'une fraude contre un tiers ». La CFTC n'est généralement pas tenue de démontrer une intention réelle de frauder, mais peut intenter une action en justice pour conduite imprudente.
• La CFTC dispose d'un large pouvoir de répression des manipulations. Elle examinera les manipulations non seulement sur le marché des produits dérivés, mais aussi sur le marché au comptant, lorsqu'elle estime qu'il existe un risque de distorsion des prix sur un marché de produits dérivés connexe. La CFTC n'a pas besoin de prouver une intention réelle de manipuler, mais simplement une imprudence. Elle est également compétente pour imposer des sanctions sévères, notamment des amendes d'un million de dollars par infraction, et pour les infractions graves.tentémanipulation, qui ne requiert que la preuve de l'état d'esprit nécessaire (intention ou imprudence) et un acte dont on peut dire qu'il a été posé en vue de la manipulation.

Frais potentiels

Dans la plupart des cas, en vertu des statuts, règles et règlements de la CFTC, les personnes peuvent être poursuivies au civil pour complicité et peuvent être tenues responsables de toute violation de la loi supervisée par la CFTC. De plus, en matière de fraude et de manipulation, les cas flagrants peuvent faire l'objet d'un examen approfondi par les procureurs.

Outre des sanctions pécuniaires civiles substantielles, la CFTC peut demander des ordonnances de cessation et d'abstention ou des injonctions contre toute nouvelle faute, la restitution des produits et/ou la restitution aux parties lésées, ainsi que des interdictions et des suspensions d'enregistrement et de négociation.

Ce dernier point mérite d’être souligné car, contrairement à la SEC sur les Marchés des valeurs mobilières, la CFTC peut effectivement suspendre ou interdire aux personnes de négocier sur les Marchés dérivés, que la personne soit ou non un inscrit.

En fin de compte, les traders de devises numériques, quel que soit l’endroit où ils vivent et négocient, doivent procéder en gardant les yeux grands ouverts sur la structure réglementaire qui, selon la CFTC, sera désormais expressément appliquée aux transactions sur les Marchés des devises numériques.

Le non-respect de ces restrictions peut entraîner des poursuites non seulement contre les plateformes sur lesquelles les transactions ont lieu, mais aussi contre les traders eux-mêmes. De plus, la réponse peut aller au-delà des poursuites civiles, mais aussi des poursuites pénales. Les traders du monde entier doivent être vigilants.

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