Loi sur le Bitcoin : stratégies de conformité et d'évitement

Marco Santori est un spécialiste de la blockchain et du Bitcoin qui dirige la pratique FinTech au sein du cabinet d'avocats Cooley LLP.

Dans cette série en plusieurs parties, Santori donne un aperçu de base de l'état du droit américain tel qu'il s'applique aux entrepreneurs de monnaie numérique.

Dans les deux premières parties de la série, nous avons abordé le droit de la transmission d'argent aux niveaux fédéral et étatique aux États-Unis. Nous avons appris que toutes les entreprises de monnaie numérique n'ont pas besoin de s'enregistrer ou d'obtenir une licence, mais pour celles qui le font, le processus peut s'avérer coûteux et long.

Alors, comment une entreprise peut-elle se conformer efficacement aux exigences d’enregistrement et de licence ? Quelles alternatives existent ? Comment une entreprise peut-elle les éviter complètement ?

Vous pouvez demander des licences, mais cela coûte cher

La première option, et la plus évidente, pour se conformer aux exigences nationales et fédérales est de s’inscrire auprès du FinCEN et de demander des licences auprès de chacun des États dans lesquels résident vos clients.

L'inscription auprès du FinCEN est un exercice assez simple : 15 minutes et quelques clics de souris sur le site Web du FinCEN suffisent à satisfaire à cette obligation. Le véritable fardeau ici provient des coûts permanents de conformité, comme la vérification des informations client et le dépôt de rapports d'activité suspecte.

De même, la conformité au niveau de l’État est coûteuse.

Les coûts initiaux à eux seuls pour obtenir 48 licences de transfert d'argent d'État peuvent dépasser les six chiffres pour certains candidats. De plus, satisfaire aux exigences continues de l'État est une entreprise en soi.

Pour plus d'informations sur la conformité fédérale, voirONE partie de cette sériePour la conformité au niveau de l'État, voirdeuxième partieSi ce processus ne vous intéresse pas, vous n’êtes pas seul. De nombreuses entreprises ont cherché à éviter complètement les clients américains.

Vous pouvez éviter les clients américains, mais cela demande du travail

De nombreuses entreprises, dont certaines de mes propres clientes, ont décidé que le marché américain n’était tout simplement T fait pour elles.

Soit ils ont renoncé à l’idée de servir des clients américains, soit ils ont décidé de se lancer et d’attendre.des juridictions comme le Canadajusqu’à ce que les États-Unis connaissent une réforme réglementaire.

Cela peut être à la fois rentable et pratique, mais la simple intégration du marché étranger ne suffira T .

Une entreprise avisée élaborera un ensemble de politiques et de procédures raisonnablement conçues pour KEEP les résidents américains d'entrer sur le marché. Un avocat compétent peut vous guider dans cette démarche, et je peux vous donner ici quelques principes de base.

Tout d'abord, une réponse préventive à une question que l'on me pose chaque semaine : le géofiltrage des adresses IP entrantes n'est qu'un début. L'entreprise elle-même devrait détecter la juridiction de l'adresse IP du client, afficher cette adresse et demander au client de confirmer qu'il s'agit bien de sa juridiction.

Le client et l'entreprise peuvent tous deux prendre des mesures positives : le client peut être obligé de cliquer sur un bouton indiquant « Je confirme que je suis résident du *pays* », et l'entreprise peut exiger des documents de vérification, comme un passeport ou une facture de services publics.

Plusieurs prestataires proposent ce type de services d'intégration. Votre entreprise doit établir en temps réel un profil de risque pour chacun de ses clients, FORTH la probabilité qu'ils résident aux États-Unis.

Le profil de risque doit prendre en compte différents facteurs tels que : (i) si le client enregistre un compte bancaire américain auprès de votre entreprise, (ii) combien de virements vers des comptes bancaires américains le client demande (si vous proposez un tel service), et (iii) combien de fois le client accède à votre service depuis les États-Unis après avoir créé un nouveau compte.

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Un client dont les activités, au fil du temps, commencent à ressembler à celles d’un résident américain, pourrait être un résident américain – et votre entreprise devrait envisager de fermer le compte de ce client.

Une fois ces politiques en place, votre entreprise doit les mettre en œuvre et enregistrer les résultats en cas d’application future par un organisme de réglementation américain.

Le dossier ne doit T seulement démontrer que votre entreprise a suivi ses propres politiques, mais aussi que ces politiques ont fonctionné. En cas de besoin, un juge et un jury apprécieront probablement de constater que, de temps à autre, vos procédures ont effectivement permis de détecter un résident américain essayant d'utiliser vos services et que vous avez clôturé son compte.

Enfin, il va sans dire que votre entreprise ne doit pas faire de publicité auprès des clients américains. Tout cela peut sembler excessif ou inapplicable à votre entreprise, et c'est peut-être le cas. L'ensemble de procédures appropriées dépendra fortement des détails de votre modèle commercial et de votre degré de tolérance au risque.

Pour certains, même l’élaboration et la mise en œuvre de ces politiques peuvent être tout aussi peu attrayantes que la conformité. Il existe, en fait, un moyen de servir les clients américains et d’éviter ces fardeaux.

En effet, vous pouvez devenir l'agent d'une banque ou d'une coopérative de crédit, car les agents certifiés MSB existants des banques, des coopératives de crédit et des entreprises de services monétaires sont généralement exemptés des exigences d'enregistrement et de licence.

Fonctionnellement, devenir agent signifie engager un avocat pour négocier et exécuter un accord avec la banque, la coopérative de crédit ou la MSB (appelé le « mandant ») FORTH vos droits et obligations relatifs.

Devenir agent implique deux conséquences importantes. Premièrement, vous perdrez une partie du contrôle sur votre entreprise. En tant qu'agent, vous agirez selon les directives du mandant. Ce dernier aura probablement plus de poids dans la négociation de l'accord et son exécution.

Deuxièmement, vous n'échapperez pas complètement aux exigences de conformité. Certes, votre entreprise n'aura T besoin de demander de licences d'État ni de s'enregistrer auprès du FinCEN, mais elle devra néanmoins se conformer aux exigences de lutte contre le blanchiment d'argent et de connaissance du client (KYC) mises en place par le mandant.

De plus, votre entreprise devra mettre en œuvre ces exigences de la manière dont le mandant le souhaite, ce qui peut ou non correspondre à votre plan d’affaires.

Pour une entreprise de monnaie numérique, une relation d’agence peut être difficile à trouver.

Les titulaires de licences de transfert d’argent existants craignent de s’aliéner leurs agents actuels en signant une entreprise de monnaie numérique non testée et exotique.

Pire encore, les banques et les coopératives de crédit n'ont pas encore développé de programme de conformité adapté à la Technologies des monnaies numériques. Si aucun titulaire de licence n'est intéressé, ou si les coûts de conformité restent trop élevés, tout n'est pas perdu.

Votre modèle d'entreprise peut s'inscrire dans une exception ou éviter complètement les règles MSB

Il existe plusieurs exceptions aux exigences d'enregistrement des ESM. Les plus courantes, du moins d'après mon expérience, sont les exemptions dites « de processeur de paiement ».

Les entreprises qui se contentent de fournir des services de traitement des paiements pour un commerçant sont exemptées de l'obligation d'enregistrement auprès du FinCEN, même si elles correspondent par ailleurs à la définition d'un émetteur de fonds. Ces entreprises peuvent prospérer dans l'écosystème des monnaies numériques sans jamais avoir à vérifier les informations d'identification de leurs clients ni à déposer un rapport d'activité suspecte.

La réponse à la question : « Suis-je un processeur de paiement ? » n’est pas toujours évidente, et même dans ce cas, tous les propriétaires d’entreprise ne souhaitent pas nécessairement connaître la réponse avec certitude. Après tout, la réponse pourrait être « non ».

Au grand dam de l'avocat, de nombreux clients préfèrent implorer le pardon plutôt que de demander la permission. Pour ceux qui privilégient la tranquillité d'esprit, le meilleur moyen de le savoir est de demander à votre avocat de préparer une « Request de décision » au FinCEN et de le lui demander directement.

J'ai parlé de ce processus dans le contexte des organismes de réglementation de l'État dansdeuxième partie, mais il en va de même pour les régulateurs fédéraux du FinCEN.

Parfois, mieux vaut éviter complètement le régime de transmission d'argent que de se contenter d'une exception. Elles y parviennent en structurant soigneusement leur modèle économique de manière à éviter les caractéristiques courantes de la transmission d'argent.

Les permutations du monde réel ici sont littéralement infinies, mais deux exemples simplistes pourraient être utiles.

Premièrement, une entreprise qui serait autrement un processeur de paiement, mais qui propose également une fonctionnalité de portefeuille hébergé, pourrait décharger cette responsabilité sur un tiers ou demander au client de fournir sa propre adresse de portefeuille.

Deuxièmement, un mineur institutionnel de Bitcoin pourrait, au lieu de vendre ses bitcoins minés contre des dollars, vendre sa puissance de hachage en gros à des clients qui peuvent soit conserver leurs pièces minées, soit les vendre eux-mêmes contre des dollars.

Un autre exemple très spécifique d’ajustement d’un modèle d’entreprise pour se conformer à la réglementation est une pratique éprouvée : passer la responsabilité à quelqu’un d’autre.

Vous pouvez appliquer une marque blanche à votre produit

Vous avez probablement entendu parler de la marque blanche. Cela signifie développer votre produit jusqu'à son terme et l'amener au bord du lancement, mais au lieu de gérer la réglementation requise pour l'utiliser, le vendre ou le concéder sous licence à quelqu'un d'autre.

Cela a pour effet de transférer la charge réglementaire sur le client et peut s'avérer efficace, que votre produit soit matériel ou logiciel. Par exemple, le fabricant d'un distributeur automatique de Bitcoin n'a pas besoin de l'exploiter. Il peut vendre sans problème les machines à un tiers qui les branchera, encaissera l'argent et se chargera des formalités réglementaires.

Il en va de même pour les développeurs de logiciels d'échange de Bitcoin . Ils peuvent toujours exploiter l'échange en interne sous leur propre marque et gérer le risque réglementaire.

Alternativement, il peut concéder sous licence le logiciel d'échange en tant que service (vous avez probablement entendu l'expression « SAAS ») à un tiers dans une juridiction avec des exigences réglementaires moins strictes. Un avocat compétent peut guider votre entreprise tout au long de ce processus et préparer les contrats nécessaires pour que le travail soit effectué correctement.

Ceci complète la trilogie de transmission d'argent Bitcoin .

Dans la ONE partie, nous avons étudié les exigences fédérales applicables aux sociétés de transfert de fonds. Dans la deuxième partie, nous avons expliqué comment les lois étatiques sur le transfert de fonds pouvaient favoriser ou perturber une activité de monnaie numérique. Dans la troisième partie de cet article, nous avons examiné quelques stratégies pour se conformer à ces exigences et les contourner.

Qu'aimeriez-vous voir dans la partie 4 ?

Marco Santori est avocat d'affaires à New York chez Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP. Il est avocat, mais il n'est pas votre avocat, et ceci ne constitue pas un conseil juridique. Vous pouvez contacter Marco à l'adresse suivante :marco.santori@pillsburylaw.com.

Image de la pile de dollarsvia Shutterstock