Ley de Bitcoin : Estrategias de cumplimiento y prevención

Marco Santori es un especialista en blockchain y Bitcoin que dirige la práctica FinTech en el bufete de abogados Cooley LLP.

En esta serie de varias partes, Santori ofrece una introducción básica sobre el estado de la legislación estadounidense tal como se aplica a los empresarios de monedas digitales.

En las dos primeras partes de la serie, abordamos la legislación sobre transferencias de dinero a nivel federal y estatal en Estados Unidos. Aprendimos que no todas las empresas de criptomonedas necesitan registrarse u obtener una licencia, pero para las que sí la necesitan, el proceso puede resultar costoso y llevar mucho tiempo.

Entonces, ¿cómo puede una empresa cumplir eficazmente con los requisitos de registro y licencia? ¿Qué alternativas existen? ¿Cómo puede una empresa evitarlos por completo?

Puedes solicitar licencias, pero es caro

La primera y más obvia opción para cumplir con los requisitos estatales y federales es registrarse en FinCEN y buscar licencias en cada uno de los estados en los que residen sus clientes.

Registrarse en FinCEN es bastante sencillo: 15 minutos y unos pocos clics en el sitio web de FinCEN bastan para cumplir con esa obligación. La verdadera carga aquí proviene de los costos continuos de cumplimiento, como la verificación de la información del cliente y la presentación de Informes de Actividades Sospechosas.

Asimismo, el cumplimiento a nivel estatal es costoso.

Solo los costos iniciales para obtener 48 licencias estatales de transmisión de dinero pueden superar las seis cifras para algunos solicitantes. Además, cumplir con los requisitos estatales vigentes es un negocio en sí mismo.

Para obtener más información sobre el cumplimiento federal, consulteONE parte de esta seriePara el cumplimiento a nivel estatal, consultesegunda parteSi ese proceso no le resulta atractivo, no está solo. Muchas empresas han intentado evitar por completo a los clientes estadounidenses.

Puedes evitar a los clientes estadounidenses, pero requiere trabajo.

Muchas empresas, incluidas algunas de mis propias clientas, han decidido que el mercado estadounidense no es para ellas.

O bien se han desilusionado por completo con la idea de prestar servicio a clientes estadounidenses, o han decidido lanzarse y esperar enjurisdicciones como Canadáhasta que Estados Unidos vea una reforma regulatoria.

Esto puede ser rentable y práctico, pero simplemente incorporar el mercado extranjero no será suficiente.

Las empresas inteligentes desarrollarán un conjunto de políticas y procedimientos razonablemente calculados para KEEP fuera a los residentes estadounidenses. Un abogado competente puede guiarle en este proceso, y aquí puedo ofrecerle algunos principios básicos.

En primer lugar, una respuesta preventiva a una pregunta que me hacen semanalmente: el geofiltrado de las direcciones IP entrantes es solo el principio. La propia empresa debería detectar la jurisdicción de la dirección IP del cliente, mostrarla y pedirle que confirme que se trata de su jurisdicción.

Tanto el cliente como la empresa pueden tomar medidas afirmativas: se le puede solicitar al cliente que haga clic en un botón que diga “Afirmo que soy residente de *país*”, y la empresa puede requerir documentación de verificación, como un pasaporte o una factura de servicios públicos.

Varios proveedores ofrecen este tipo de servicios de incorporación. Su empresa debe desarrollar un perfil de riesgo para cada uno de sus clientes en tiempo real, que FORTH la probabilidad de que el cliente resida en EE. UU.

El perfil de riesgo debe tener en cuenta diferentes factores como: (i) si el cliente registra una cuenta bancaria estadounidense con su empresa, (ii) cuántas transferencias a cuentas bancarias estadounidenses solicita el cliente (si ofrece dicho servicio) y (iii) cuántas veces el cliente accede a su servicio desde dentro de los EE. UU. después de configurar una nueva cuenta.

[cita posterior]

Un cliente cuyas actividades, con el tiempo, comienzan a parecerse a las de un residente de EE. UU., podría ser un residente de EE. UU., y su empresa debería considerar cerrar la cuenta de ese cliente.

Una vez que estas políticas estén establecidas, su empresa debe implementarlas y registrar los resultados en caso de que un organismo regulador estadounidense las aplique en el futuro.

El registro no solo debe demostrar que su empresa siguió sus propias políticas, sino que estas funcionaron. En última instancia, un juez y un jurado probablemente querrán ver que, ocasionalmente, sus procedimientos detectaron a un residente estadounidense que intentaba usar su servicio y que usted cerró su cuenta.

Por último, no debería hacer falta decir que su empresa no debería anunciarse a clientes estadounidenses. Todo esto puede parecer excesivo o inaplicable para su empresa, y de hecho podría serlo. El conjunto adecuado de procedimientos dependerá en gran medida de los detalles de su modelo de negocio y su grado de tolerancia al riesgo.

Para algunos, incluso elaborar e implementar estas políticas puede ser tan poco atractivo como su cumplimiento. De hecho, existe una manera de atender a los clientes estadounidenses y evitar estas cargas.

Es decir, usted puede convertirse en agente de un banco o cooperativa de crédito, ya que los agentes certificados por MSB existentes de bancos, cooperativas de crédito y empresas de servicios monetarios generalmente están exentos de los requisitos de registro y licencia.

Funcionalmente, convertirse en agente significa contratar a un abogado para negociar y ejecutar un acuerdo con el banco, la cooperativa de crédito o el MSB (llamado el “principal”) que FORTH sus derechos y obligaciones relativos.

Convertirse en agente implica dos consecuencias importantes. En primer lugar, perderá parte del control sobre su negocio. Como agente, actuará bajo la dirección del principal. Este probablemente tendrá mayor influencia en la negociación del acuerdo y su ejecución.

En segundo lugar, no podrá evitar por completo los requisitos de cumplimiento. Si bien su empresa no necesitará obtener licencias estatales ni registrarse en la FinCEN, sí deberá cumplir con los requisitos de prevención del blanqueo de capitales y de conocimiento del cliente (KYC) establecidos por el principal.

Además, su empresa deberá implementar esos requisitos de la forma en que el director desea que se implementen, lo que puede o no coincidir con su plan de negocios.

Para una empresa de moneda digital, puede resultar difícil encontrar una relación de agencia.

Los actuales titulares de licencias de transmisión de dinero temen alienar a sus agentes actuales al sumarse a un negocio de moneda digital exótico y no probado.

Peor aún, los bancos y las cooperativas de crédito aún no han desarrollado un programa de cumplimiento adecuado a la Tecnología de las monedas digitales. Si ningún licenciatario existente está interesado, o si los costos continuos del cumplimiento siguen siendo demasiado altos, no todo está perdido.

Su modelo de negocio puede encajar en una excepción o evitar por completo las reglas de MSB

Existen varias excepciones a los requisitos de registro de los MSB. Las más populares, al menos en mi experiencia, son las llamadas exenciones de «procesador de pagos».

Las empresas que simplemente prestan servicios de procesamiento de pagos para un comerciante están exentas del registro en la FinCEN, aunque por lo demás se ajusten a la definición de transmisor de dinero. Estas empresas pueden prosperar en el ecosistema de las monedas digitales sin tener que verificar la información de identificación de sus clientes ni presentar un Informe de Actividad Sospechosa.

La respuesta a la pregunta: "¿Soy un procesador de pagos?" no siempre es obvia, e incluso así, no todos los empresarios quieren saber la respuesta con certeza. Después de todo, la respuesta podría ser "no".

Para pesar del abogado, muchos clientes prefieren pedir perdón en lugar de pedir permiso. Sin embargo, para quienes valoran la tranquilidad, la mejor manera de averiguarlo es que su abogado prepare una Request de resolución a la FinCEN y se la pregunte directamente.

Hablé de este proceso en el contexto de los organismos reguladores estatales ensegunda parte, pero lo mismo ocurre con los reguladores federales de FinCEN.

A veces, mejor que adaptarse a una excepción, algunas empresas digitales han tenido éxito evitando por completo el régimen de transferencias de dinero. Lo logran estructurando cuidadosamente su modelo de negocio para evitar las características comunes de las transferencias de dinero.

Las permutaciones del mundo real aquí son literalmente infinitas, pero dos ejemplos simplistas podrían ser útiles.

En primer lugar, una empresa que de otro modo sería un procesador de pagos, pero que también ofrece una funcionalidad de billetera alojada, podría transferir esa responsabilidad a un tercero o requerir que el cliente proporcione su propia dirección de billetera.

En segundo lugar, un minero institucional de Bitcoin podría, en lugar de vender sus bitcoins extraídos por dólares, vender su poder de hashing en masa a clientes que pueden conservar sus monedas extraídas o venderlas ellos mismos por dólares.

Otro ejemplo muy específico de cómo ajustar un modelo de negocios para cumplir con la regulación es una práctica probada por el tiempo: pasarle la responsabilidad a otra persona.

Puedes etiquetar en blanco tu producto

Probablemente hayas oído hablar del etiquetado blanco. Se trata de desarrollar tu producto hasta su finalización y llevarlo al borde del lanzamiento, pero en lugar de lidiar con la regulación necesaria para usarlo, venderlo o licenciarlo a alguien más.

Esto tiene el efecto de transferir la carga regulatoria al cliente y puede ser exitoso, independientemente de si su producto es hardware o software. Por ejemplo, el fabricante de un cajero automático de Bitcoin no necesita operarlo. El fabricante puede vender los cajeros automáticos a un tercero que los conectará, cobrará el efectivo y se encargará de las cuestiones regulatorias.

Lo mismo aplica para los desarrolladores de software de intercambio de Bitcoin . Los desarrolladores siempre pueden operar el intercambio internamente bajo su propia marca y gestionar el riesgo regulatorio.

Como alternativa, puede licenciar el intercambio de software como servicio (probablemente haya escuchado la expresión "SAAS") a un tercero en una jurisdicción con requisitos regulatorios menos estrictos. Un abogado competente puede guiar a su empresa a través de este proceso y preparar los contratos necesarios para realizar el trabajo correctamente.

Con esto se completa la trilogía de transmisión de dinero de Bitcoin .

En la ONE parte, aprendimos sobre los requisitos federales para las empresas de transferencia de dinero. En la segunda parte, analizamos cómo las leyes estatales de transferencia de dinero pueden ser cruciales para el éxito o el fracaso de un negocio de criptomonedas. En la tercera parte de este artículo, analizamos algunas estrategias para cumplir y evitar dichos requisitos.

¿Qué te gustaría ver en la Parte 4?

Marco Santori es abogado comercial en la ciudad de Nueva York en Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP. Es abogado, pero no es su abogado, y esto no constituye asesoramiento legal. Puede contactar a Marco enmarco.santori@pillsburylaw.com.

Imagen de pila de dólaresvía Shutterstock